量刑法学网

主办:西南政法大学量刑研究中心 协办:重庆锐力律师事务所
冀洋:网络时代破坏生产经营罪的司法逻辑
在日新月异的互联网经济时代,影响他人经营活动的行为出现多样化现象,为强化网络新型行为的刑事治理,破坏生产经营罪有成为新的“口袋罪”之势。在该罪的扩张适用中,(客观)目的解释论基于对实质可罚性的重视以及对法条文义要求的软化而成为被优先选择的入罪解释理由,但它与类推解释共享“目的性扩张”之逻辑,因而对罪刑法定原则存在天然的挑战。详细>>
著者:冀洋 来源:《法治研究》(杭州)2018年第1期 第124-133页 2018-07-03
黄京平:新型网络犯罪认定中的规则判断
区别于个案判断的规则判断,既是统一裁判尺度的重要司法技术,也是提升新型网络犯罪的精确认定程度、司法判断效率的有效手段。司法解释运用规则认定方法解决实务操作难题的关键,是对特定犯罪的成立条件,从实体上或程序上做一定技术处理,将原本属于个案认定的问题妥当地置换为规则认定问题,进而有效实现证据事实与待证事实之间的对接,实体性规定与证据性规定的高度衔接。未来制定关于新型网络犯罪的司法解释,对非法利用信息网络罪、帮助信息网络犯罪活动罪,应尽可能妥当采用规则认定方法。详细>>
著者:黄京平 来源:《中国刑事法杂志》(京)2017年第6期 第3-13页 2018-06-11
姜敏:系统论视角下刑法修正案犯罪化限制及其根据
中国刑法修正案活跃的犯罪化趋势引发学界热议,并形成支持和反对两种立场。两种立场表面有分歧,但实质殊途同归于如何规范犯罪化,从而保证其正当性。古今中外既有的各种规范犯罪化的原理、学说和原则,均从人类中心主义出发,以人类的价值取向为根据,且把刑法视为静态的孤立存在,忽视刑法内部及刑法与环境的动态关系。详细>>
著者:姜敏 来源:《比较法研究》(京)2017年第3期 第71-87页 2018-06-07
劳东燕:风险社会与功能主义的刑法立法观
晚近二十年我国刑法立法修正表现出三种明显的态势,即处罚范围的不断扩张、处罚上的日趋从严与立法条款的概括化发展。这三种态势与应对随风险社会的到来而面临的立法挑战有关。风险社会中刑法立法面临的挑战包括:要求全方位地规制风险并形成一套整体性的治理策略,对风险进行准确预测与评估以确保预防机制的有效发挥,以及对预防机制所可能带来的弱化法治国保障的风险进行反思性的控制。详细>>
著者:劳东燕 来源:《法学评论》(武汉)2017年第6期 第12-27页 2018-05-29
张明楷:刑法理论与刑事立法
在刑事立法非常活跃的时代,刑法理论不可能只是单纯地解释刑法,而是需要同时关注刑事立法本身。刑法理论不仅要规制司法,而且要规制立法。刑法理论尤其是法益保护主义与有关刑罚的正当化根据的学说,对刑事立法起着重要规制作用;刑法理论必须对刑法条文作出有价值的判断,促进刑事立法的不断完善。但是,如果能够通过修改理论或者重新解释应对社会生活事实的,就不应当修改刑法。详细>>
著者:张明楷 来源:《法学论坛》(济南)2017第6期 2018-05-28
蔡宏伟:正当防卫理论中的国家和个人
正当防卫是一项重要的刑事制度,更是刑事被告人的行为得以正当化或受到宽宥的重要理由。关于正当防卫的本质,目前西方存在着自主性理论、保护社会—法律秩序理论、权衡利益和选择较小危害理论三种代表性理论,以前苏联为代表的社会主义国家也曾经存在过一种类似西方的“保护社会—法律秩序理论”。但是,中国法学界一直没有自觉地和自主地提出一套适合中国的正当防卫理论,甚至没有把“正当防卫的本质”作为一个重要的问题给予充分关注。详细>>
著者:蔡宏伟 来源:《法制与社会发展》(长春)2017年第6期 2018-05-17
张小虎:论刑法上典型异样因果形态的因果关系特别判断
介入因素所致因果流程上的典型异样形态,是超越因果关系与假设因果关系的。条件关系并相当关系可以成为普通场合下刑法因果关系判断的基本规则,但是在异样因果流程的刑法因果关系判断中,这一基本规则的完全适用将会遇到问题。因此,需要构建“因果关系断绝”的概念,来具体诠释超越因果关系中超越原因之外的另一原因力的条件关系判断。应当将“现实充分条件”公式作为一般条件关系公式的补充,从而为假设因果关系中条件关系的判断提供理论支持。详细>>
著者:张小虎 来源:《学术月刊》(沪)2017年第11期 第79-88页 2018-05-11
时方:我国经济犯罪超个人法益属性辨析、类型划分及评述
传统经济刑法观认为,经济犯罪侵害的主要法益是抽象的经济秩序,即一种超个人的法益,因此将我国刑法规制经济犯罪的主要目的理解为是对社会主义市场经济秩序的保护。通过对经济犯罪“超个人法益”属性的分析,可以明确我国经济刑法对超个人法益犯罪规制的具体内容,即超个人法益犯罪应该是能够还原为个人法益的犯罪。同时根据超个人法益与个人法益在经济犯罪中存在的主次要地位进行犯罪类型划分,可将我国经济犯罪划分为侵犯个人法益为主的犯罪、侵犯社会秩序为主同时可能侵犯个人法益的犯罪以及单纯侵犯经济秩序的犯罪三种具体类型。详细>>
著者:时方 来源:《当代法学》2018年第2期 2018-04-15
王志远:规范确证:刑法社会机能的当代选择
刑法的规范确证机能,也就是传统理论当中的“规制机能”,对于人权保障和法益保护而言,具有前提性意义。将规范确证机能作为当下我国刑法的首要社会机能,不仅具有历史合理性,也具有合时代性。强调并实现“法公正”是确证机能实现的保障条件,同时应当避免规范宣吁不当、规整手段选择不当和刑法适用异化等问题,以保证刑法的运行能够在引导守法意识的内生性养成方面发挥有效的作用。详细>>
著者:王志远 来源:《东南大学学报:哲学社会科学版》(南京)2017年第5期,第74-85页。 2018-04-10
劳东燕:结果无价值逻辑的实务透视:以防卫过当为视角的展开
以结果为核心与思考起点的进路,不仅导致将作为整体的防卫行为割裂开来评价,而且造成“必要限度”的要件丧失独立的意义与地位,还进一步促成防卫过当一般构成故意犯罪的结论。实务中“唯结果论”的做法,与结果无价值论的内在逻辑相契合;结果无价值论的兴起,为“唯结果论”的做法提供了理论根据。我国刑法对防卫过当的规定不同于日本刑法的相关规定,故不应借鉴立基于法益权衡的优越利益原理,作为正当防卫的正当化根据。详细>>
著者:劳东燕 来源:《政治与法律》(沪)2015年第1期 第13-24页 2018-03-30
徐宏:共享单车“押金池”现象的刑法学评价
共享单车的押金模式由传统的“一物一押”变“一人一押”,又以“一人一押”破传统的“一用一押”,使得押金由传统的担保物权变身为金融产品,因而被诟病为非法吸收公众存款;最高人民法院关于非法吸收公众存款罪的司法解释无视“存款”概念对该罪所应具有的限制意义。详细>>
著者:徐宏 来源:《法学》(沪)2017年第12期 2018-06-08
屈学武:中国刑法上的免责机制反思
随着“不知法绝对不免责”的立法原则,逐渐由“不可避免的违法性认识错误可免责”的刑事立法例所取代,刑法责任主义所昭彰的刑法正义性,已日渐成为各国刑罚权得以发动的重要“根据”。在此背景下,我国近年来先后发生的系列“合法不合理”或“合理不合法”的刑法评价案所折射出的问题本质正是:刑法的威权性与刑法的正义性即功利主义的与责任主义的刑法观之抵牾。但刑法的功利主义与责任主义并非绝对的二律背反:二者相互冲突也相互依存并促进。而上述系列碰撞也表明:我国现行刑法依然坚守的绝对的“不知法不免责”的刑法规制已然滞后。详细>>
著者:屈学武 来源:《法治研究》2018年第1期 2018-03-27
高艳东:不纯正不作为犯的中国命运:从快播案说起
快播案的背后,反映了学理上不限制不纯正不作为犯的边界,导致司法实践中滥用不纯正不作为犯、脱离实行行为而只根据法益保护需要定罪。中国的立法模式不同于德日,总则没有设立原则处罚不作为的拟制规定,重罪法条是以行为危险为核心。因而,以法益保护为由在中国处罚不纯正不作为犯,违反罪刑法定原则。考虑到中国文化给定了一些重罪的作为形象,立法者也预设了重罪的作为性质,应当否认重罪存在不纯正不作为犯,把一些需要处罚的不纯正不作为犯解释为作为犯和过失犯。详细>>
著者:高艳东 来源:《中外法学》(京)2017年第20171期 第68-88页 2017-07-17
周光权:论持续侵害与正当防卫的关系|剑指于欢案
在司法实务中,必须充分重视持续侵害行为的特殊性,防止错误限定正当防卫的成立范围。针对持续侵害的反击行为造成死伤后果的,在司法判断逻辑上应当优先考虑能否适用《刑法》第20条第3款的规定。只有在其适用存在障碍时,才根据《刑法》第20条第2款检验防卫行为是否明显超过必要限度。对持续侵害状态下的防卫相当性判断应建构一系列规则,无论持续侵害外观上是否平和,防卫人即便造成对方死伤的,也应当肯定反击行为的防卫性质;在持续侵害发生时,防卫人使用类似“挥刀乱捅”的防卫手段的,也可能成立正当防卫。详细>>
著者:周光权 来源:《法学》2017年第4期 2017-05-06
李涛:共享单车刑事法律风险评估
目前,共享单车行业市场的所有企业基本都要求客户在使用共享单车之前预付押金,虽然对于动产租赁来讲,预交押金无可厚非,但押金退还规则还不够完善。主要表现为:第一,每次租车完成后,押金不会主动退还;第二,押金不能抵租车费用;第三,经申请退还押金的期限为2至7个工作日。显然,该规则运行中存在刑事法律风险。详细>>
著者:李涛 来源:正义网-检察日报 2017-04-23
张明楷:受骗人处分本人财产的三角诈骗
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著者:张明楷 来源:《法学评论》2017年第1期 2017-04-07
刘艳红:网络时代言论自由的刑法边界
言论型犯罪的诉讼,原则上须根据实际或推定的被害人意愿来启动刑事诉讼程序,当言论行为严重危害社会秩序和国家利益且被害人无法表达其是否告诉意思时,可直接适用公诉程序;“严重危害社会秩序和国家利益”等入罪基准须是现实物理的秩序混乱,且行为人要对其有故意而无任何正当目的。对轻微言论犯罪不应轻易适用有期徒刑的刑罚;信息网络工具具有很大的生活用途,一般不应没收。详细>>
著者:刘艳红 来源:《中国社会科学》2016年第10期 2016-11-22
最高法:贾敬龙“罪该处死”
最高人民法院近日核准了犯故意杀人罪的被告人贾敬龙死刑,受到社会广泛关注。该案事实真相是什么?贾敬龙为何“罪该处死”?新华社记者就相关焦点问题采访了最高人民法院刑三庭负责人。
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著者:新华社记者罗沙、杨帆、孔维一 来源:新华社 2016-11-17
张天虹:“王文军案”刑事责任的实务分析
2016年11月10日,山西省太原市中级人民法院一审认定被告人王文军犯过失致人死亡罪,判处有期徒刑四年,犯滥用职权罪,判处有期徒刑二年二个月,决定执行有期徒刑五年。详细>>
著者:张天虹 来源:正义网 2016-11-11
李梓豪:也论“偷换二维码诱使顾客向自己付款”行为的定性
近日,网络上流传的“偷换二维码”案引起了各界刑法人士的讨论,并存在不小的争议。笔者认为,本案行为人实施偷换二维码的欺骗行为,通过顾客付款的交易行为取得店主应收款项,故成立交付型取得财物中的财产犯罪中的诈骗罪,而不构成属于夺取型取得财物的财产犯罪中的盗窃罪。详细>>
著者:李梓豪 来源:中国法学网首发 2016-11-11
陈兴良:刑法指导案例裁判要点功能研究
“指导”的内含非常丰富,包括参照、示范、引导、启发、规范、监督等多重含义,需要进行全面理解和把握。随着指导案例的逐渐累积,裁判要点成为司法规则的重要载体,并且进入法学研究的视野。通观最高人民法院颁布的 13个刑法指导案例,我们可以发现这些案例的裁判要点,是司法机关此后应当参照适用的规则。详细>>
著者:陈兴良 来源:《环球法律评论》2018年第3期 2018-05-31
叶小琴、赵忠东:立法与司法的互动:以650份侵犯个人信息犯罪刑事判决书的定量分析为例
以2014-2016年判决生效的650份侵犯个人信息犯罪的判决书为样本进行定量分析发现:《刑法修正案(七)》第七条出台后,随着网络向纵深发展,静态的刑法文本并不能涵盖复杂的犯罪样态,存在处罚漏洞。司法机关在罪刑法定原则约束下谋求处罚必要性与文字核心含义距离之间的平衡,通过解释法律弥补处罚漏洞的作法有“造法”之嫌。详细>>
著者:叶小琴、赵忠东 来源:《法治社会》(广州)2017年第3期,第30-39页 2018-04-13
刘本露交通肇事案
行为人因无证驾驶导致交通事故,受伤在医院治疗时,其谎报身份,且拒不向公安机关如实交代肇事经过,其行为是否构成肇事逃逸。详细>>
著者:最高人民法院刑事审判第一、二、三、四、五庭 来源:《刑事审判参考》2012年第4集(总第87集) 2018-03-10
李长战故意杀人、抢劫死刑复核案
行为人出于报复心理,与同案犯共谋抢劫、杀害被害人。行为人除向同案犯提供相关信息外还驾车将同案犯送达犯罪现场。之后,同案犯暴力劫取财物并非法剥夺被害人生命,行为人并未直接实施杀害被害人的行为,能否认定行为人在此次犯罪中系主犯。详细>>
著者:最高人民法院刑事法庭 来源: 2017-12-29
花荣盗窃案
行为人以非法占有为目的,携带凶器进入受害人家中实施盗窃行为,能否依据罪刑法定原则判处行为人有期徒刑。详细>>
著者:上海市第二中级人民法院 来源:(2014)沪二中刑终字第285号 2017-12-29
卫梦龙、龚旭、薛东东非法获取计算机信息系统数据案
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著者: 来源:最高检察院指导性案例第36号 2017-12-28
董亮等四人诈骗案
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著者: 来源:最高检指导案例第38号 2017-12-23
毛建文拒不执行判决、裁定案
有能力执行而拒不执行判决、裁定的时间从判决、裁定发生法律效力时起算。具有执行内容的判决、裁定发生法律效力后,负有执行义务的人有隐藏、转移、故意毁损财产等拒不执行行为,致使判决、裁定无法执行,情节严重的,应当以拒不执行判决、裁定罪定罪处罚。详细>>
著者:最高人民法院刑事审判庭 来源:最高人民法院指导性案例第71号 2017-12-23
合同诈骗罪的特殊类型之“两头骗”:定性与处理
在“两头骗”中,存在前后两个欺骗行为:行为人通过第一个行为骗取财物以后,又以此为工具,实施第二个欺骗行为。“两头骗”并不是两个欺骗行为的简单相加,而是在两个欺骗行为之间存在一定的关联性。“两头骗”具有民刑交叉的性质,其法律关系较为复杂。详细>>
著者:陈兴良 来源:《政治与法律》2016年第4期 2017-12-13
故意杀人罪中“情节较轻”的具体认定
关于故意杀人罪中的“情节较轻”,一直是法律界比较关心且争议不断的话题,那么司法实践中究竟是如何把握和认定的呢,希望以下的两个案例能为大家提供一些帮助!详细>>
著者: 来源:刑事法律圈 2017-05-21
张桂荣、刘富斌:美国各州矫正政策新趋势
为减少刑事司法给犯人带来的负面影响,提高司法成本效益,支持罪犯顺利重返社会,美国各州自2009年开始,对量刑和矫正政策进行改革,大多数州都通过了旨在减少监狱人数,扩大和改善社区监管,改善罪犯重返社会效果并将持续的数据驱动式分析纳入政策制定过程的法律。2014年和2015年,在数据驱动式研究和分析成果指导下,有46个州启动了至少201项法案、行政命令和公投议案,以变革其量刑与矫正系统的一个或多个方面。详细>>
著者:张桂荣/刘富斌 来源:《犯罪与改造研究》(京)2017年第11期 2018-05-04
李倩:“中断医疗型”安乐死在德国的刑法教义学考察
安乐死在中国是否可以允许,是法律界和伦理界一直争论的话题。主流观点是否定实施安乐死,认为安乐死是以协助的方式终结他人生命,侵害了病人享有的生命权和健康权,应该按照故意杀人罪来承担刑事责任。但是司法实践中层出不穷的疑似安乐死案件,是不能简单地根据故意杀人罪来定案的。德国刑事司法实践将安乐死分为“中断医疗型”安乐死、主动直接安乐死、间接安乐死。详细>>
著者:李倩 来源:《北方法学》(哈尔滨)2017年第5期 第61-71页 2018-05-01
郭自力:论美国刑法中谋杀罪的几个理论问题
美国刑法中的谋杀罪是一个含义丰富的概念,而不是简单的“故意杀人”。谋杀罪的理论不是单纯的刑法理论,它吸收了很多学科的理论知识,尤其是医学方面的知识。为了对谋杀罪进行正确的定罪量刑,必须掌握谋杀罪理论中的几个重要问题:刑法中的因果关系问题,尤其是存在第三人或被害人的介入因素时;人的生命从何开始,即胎儿是否可以作为“人”受到法律的同等保护,胎儿是否可以作为谋杀罪的对象;如何准确认定行为人的杀人行为是基于恶意的预谋,以衡量其刑事责任。详细>>
著者:郭自力 来源:《河南社会科学》2017年第9期 2018-03-24
郭栋磊:日本规范违反说之规范本质学说述评
在德国刑法理论中,违法性的实质、实质的违法性、不法的实质是完全不同,但是又有密切联系的概念范畴。而日本学者在建构自己的刑法理论过程中,逐渐形成了独特的个性:首先,学者通常将法益侵害说与规范违反说放置在违法性的实质的问题域中探讨,这和德国的刑法教义学是偏离的;其次,日本理论将规范违反说和法益侵害说与行为无价值和结果无价值几乎可以替换使用,这也和德国通说有别;再次,关于规范违反说中的“规范”的理解,当代日本持规范违反说立场的学者,在理论上逐渐将社会伦理主义逐出犯罪论,有往德国通说回归的趋势。详细>>
著者:郭栋磊 来源:《刑事法评论》第39卷(2017年) 2017-12-23
海因茨·科里亚特:有关危险犯的争论|张志钢译
迄今150余年来,有关危险的争论一直进行着。近年来,这些争论又因大量专著的问世而复活。与具体危险犯与抽象危险犯的传统二分所关联的仅是表面问题,本文尝试对长久以来所争论的重要问题进行系统性分析:诸如,危险概念的内涵属于逻辑问题;具体危险犯是否属于结果犯,或对于涵摄是否存在足够充分的危险定义,则是教义学问题;而最为重要的,也许是追问那些包含(具体与抽象)危险禁令之规范的正当性问题。详细>>
著者:海因茨·科里亚特 来源:本文原载陈兴良教授主编的《刑事法评论》第39卷,北京大学出版社,2017年9月 2017-12-19
朱磊:俄罗斯恐怖主义犯罪问题研究综述
近年来,俄罗斯恐怖主义犯罪问题的研究逐渐受到国内外学者的关注。我国学者对此问题的研究起步较晚,成果多集中在恐怖主义的根源、应对措施和相关立法等方面。俄罗斯的相关研究成果比较丰硕,为我们从多学科、多角度研究俄罗斯恐怖主义犯罪问题提供了可资借鉴的参考。详细>>
著者:朱磊 来源:《犯罪研究》2010年第06期 2017-12-18
王钢:德国刑法学的新发展 ——侧重于违法性阶层的考察
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著者:王钢 来源:《清华法律评论》第八卷第一辑,2015年6月 2017-06-12
贺剑:法教义学的巅峰
法律评注是一类有欧陆法学尤其是德国法学特色的文献,近年来在国内颇受关注。在德国,法律评注以逐条释义为基本特征,通常卷帙浩繁、作者众多、影响巨大,其不仅是法律文献中的集大成者,亦是德国法学方法论的载体和法律文化的缩影。详细>>
著者:贺剑 来源:《中外法学》2017年第2期 2017-04-30
刘士心:英、美等国刑法中的“马耶夫斯基规则”及其启示—行为人醉酒、吸毒后犯罪的刑事责任新探
“马耶夫斯基规则”是英、美等国处理自愿醉态犯罪的基本规则。其基本内容是把犯罪分为基本故意犯罪与特定故意犯罪。自愿醉态可以成为特定故意犯罪的辩护理由,但不能成为基本故意犯罪的辩护理由。“马耶夫斯基规则”不同于大陆法系国家刑法学中的原因自由行为理论,其关注醉态对犯罪主观要素的影响而不是对行为人刑事责任能力的影响。其既立足于处罚醉态犯罪的政策导向,又寻求处罚醉态犯罪与贯彻罪过责任原则的平衡,通过证据规则实现实体法目标。“马耶夫斯基规则”对我国刑法的启示表现在应采取总则与分则详细>>
著者:刘士心 来源:《法商研究》2017年第2期 2017-04-13
张玮心:浅谈台湾地区的「没收」新制
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著者: 来源:张玮心 2017-03-29