量刑法学网

主办:西南政法大学量刑研究中心 协办:重庆锐力律师事务所
王钢:非法持有枪支罪的司法认定
法秩序统一性原则意味着法秩序应当向公民设置明确的、不自相矛盾的行为规范,但不要求法律术语的统一性,也不妨碍刑法在不同于行政法律规范意义上界定枪支概念。基于法益保护的目的与抽象危险犯的学理,只能将具有显著杀伤力和高度危险性的枪形物认定为非法持有枪支罪意义上的枪支。因此,赵春华的行为不符合非法持有枪支罪的客观构成要件,也难以认定其具有犯罪故意。即便从公安部现行的枪支认定标准出发,也应当肯定赵春华陷入了无法避免的违法性认识错误,不构成犯罪。详细>>
著者:王钢 来源:《中国法学(文摘)》2017年第4期 2017-09-16
王世洲:犯罪构造的进化论
犯罪构造是犯罪构成理论的概述性表述,进化论则是对一个主题在不同时间和条件下发展出来的不同形态的完整理论说明。中国古代虽然发现了犯罪会因构成条件的不同而不同,但未形成相应理论。英美法系国家的犯罪构成理论则由于与政治制度、文化传统紧密相联,较难看清全貌并加以借鉴。俄罗斯的犯罪构成理论则是在不主张罪刑法定的前提下发展出了四要件理论,是犯罪构成发展形态的一个特殊例证。以德国为代表的犯罪构造经历了自然行为论、目的行为论、社会行为论和人格行为论,能够完整地展示犯罪构成理论发展的全过程。详细>>
著者:王世洲 来源:《国家检察官学院学报》2017年第4期 2017-09-16
张永强:共犯转化的法教义学分析
转化犯作为一种约束性和支配性规则是我国刑法学中独特的法教义学知识。共犯转化是指部分或者全部共犯人在构成基础犯罪之后,又故意实施了促成法定转化要素实现的行为,并导致法定转化要素得以实现,进而按照刑法规定以转化之后的罪(转化罪)定罪量刑的情形。共犯转化具有罪质表现异质性、处罚程度趋重性、转化要素法定性的特征。成立共犯转化需同时满足构成基础犯罪、基础犯罪之共犯、对共犯转化持故意态度、实现转化要素及以刑法明文规定为限的条件详细>>
著者:张永强 来源:《法学》2017年第6期 2017-09-07
李永升、胡冬阳:人身危险性导入罪量要素之检讨
经济犯罪中以“数额+情节”的定罪模式,虽然克服了入罪标准僵化的缺点,但是人身危险性也夹杂在情节中进入罪量要素。在贪污贿赂犯罪、盗窃罪、逃税罪等40多个犯罪中,将罪前受过的行政、刑事处罚及罪后悔罪表现等体现人身危险性因素,作为数额折抵因素计入罪量,以达到刑罚可罚程度。然而,罪量体现法益的侵害程度,具有客观性,所以,在定罪功能上,罪量要素应无人身危险性栖身之地。详细>>
著者:李永升、胡冬阳 来源:《国家检察官学院学报》2017年第2期 2017-09-07
孙海波:不存在疑难案件?
人们通常在经验上理所当然地接受简单案件与疑难案件的二分法。然而,在理论上,这一判断却遭遇了不少挑战。有论者主张并不存在疑难案件;相反,另一些论者认为一切案件都是疑难案件。法律的不确定性、指引的有限性以及法律内在的可争辩性使得疑难案件必然存在,但这只是法律实践的例外状态。在大多数情形中,我们并不总是需要解释法律。重构法律之理解与法律之解释之间的关系对于认识疑难案件的存在范围意义重大。详细>>
著者:孙海波 来源:《法制与社会发展》2017年第4期 2017-08-06
梁根林:刑法修正:维度、策略、评价与反思
近年来,刑法修正案运用多种修正策略,对刑法进行重大修正,展现出刑法干预早期化、能动化、犯罪圈不断扩大的立法趋向。这一趋向既不意味着法治国自由刑法的诉求已成过眼烟云,也不意味着积极的刑法立法观在我国就此确立。犯罪圈扩大的立法趋向在总体上具有客观必然性和实践合理性,但刑法修正案的某些条款在合目的性、明确性与体系逻辑性方面存在瑕疵;1997年刑法由“厉而不严”向“严而不厉”的结构转型尚未成功,碎片化的刑法修正案立法方式破坏了1997年刑法的外部面相和内部逻辑;详细>>
著者:梁根林 来源:《法学研究》2017年 第1期 2017-07-19
储陈城:“但书”出罪适用的基础和规范
我国《刑法》第13条“但书”在刑事司法中具有极强的出罪意义,在我国积极入罪占据主流的背景下,应当注重挖掘“但书”的出罪功能。“但书”和罪刑法定原则具有共同的价值追求,两者并不矛盾。“但书”在出罪时起到强制司法机关进行适当实质解释的功能,因此“但书”应作为出罪的依据。刑法分则中的任何罪名都可以依据“但书”来出罪,并且出罪的模式也是多元的,它既可以在行为明显不该当于构成要件的基础上予以出罪,也可以在行为该当于构成要件形式的前提下。详细>>
著者:储陈城 来源:《当代法学》2017年 第1期 2017-07-11
黎宏:受贿犯罪保护法益与刑法第388条的解释
受贿犯罪的保护法益应当是国家工作人员职务行为的公正性。据此来理解受贿犯罪,则刑法分则第8章所规定的受贿犯罪不再只是“以权换利”,即侵害职务行为不可收买性的犯罪,而是扩展至行为人凭借其职权或者地位形成的便利条件,即影响力,进行利益交易的“影响力交易”犯罪,所侵害的不仅是行为人本人职务行为的公正性,还包括被其利用的其他国家工作人员职务行为的公正性。这种保护法益理解上的转变,使刑法第388条等在立法上具有了存在的理由。同时,行为人并非亲自以权获利,而是利用其他国家工作人员的职务行为间接获利的情况详细>>
著者:黎宏 来源:《法学研究》(京)2017年第20171期 第66-79页 2017-07-03
孙国祥:行政犯违法性判断的从属性和独立性研究
对于行政犯而言,存在着行政不法与刑事不法类型的重叠或交叉,两者之间的界限模糊不清,导致现实中行政执法与刑事司法的衔接不畅。以往的研究或过于抽象笼统,或纠缠于各自要素上的细枝末节,无法真正厘清行政不法与刑事不法的界限。在法益保护主义的前提下,质的差异论和量的差异论并非完全对立。前置性的行政不法对行政犯的成立而言虽然不可或缺,但行政法与刑法在规制范围、规制目的上的差异,决定了司法需要根据法益侵害的性质分别运用质的差异和量的差异妥当地划定行政不法与刑事不法的范围。详细>>
著者:孙国祥 来源:《法学家》(京)2017年第20171期 第48-62页 2017-07-03
喻海松:网络犯罪的立法扩张与司法适用
《刑法修正案(九)》实现了刑法在网络犯罪领域的扩张,但相关规定的司法适用面临诸多难题。本文选取其中的侵犯公民个人信息罪、拒不履行信息网络安全管理义务罪、非法利用信息网络罪、帮助信息网络犯罪活动罪,从司法适用的视角,对所涉及的法律适用问题进行探讨。详细>>
著者:喻海松 来源:《法律适用》(京)2016年第20169期 第2-10页 2017-07-03
高艳东:不纯正不作为犯的中国命运:从快播案说起
快播案的背后,反映了学理上不限制不纯正不作为犯的边界,导致司法实践中滥用不纯正不作为犯、脱离实行行为而只根据法益保护需要定罪。中国的立法模式不同于德日,总则没有设立原则处罚不作为的拟制规定,重罪法条是以行为危险为核心。因而,以法益保护为由在中国处罚不纯正不作为犯,违反罪刑法定原则。考虑到中国文化给定了一些重罪的作为形象,立法者也预设了重罪的作为性质,应当否认重罪存在不纯正不作为犯,把一些需要处罚的不纯正不作为犯解释为作为犯和过失犯。详细>>
著者:高艳东 来源:《中外法学》(京)2017年第20171期 第68-88页 2017-07-17
周光权:论持续侵害与正当防卫的关系|剑指于欢案
在司法实务中,必须充分重视持续侵害行为的特殊性,防止错误限定正当防卫的成立范围。针对持续侵害的反击行为造成死伤后果的,在司法判断逻辑上应当优先考虑能否适用《刑法》第20条第3款的规定。只有在其适用存在障碍时,才根据《刑法》第20条第2款检验防卫行为是否明显超过必要限度。对持续侵害状态下的防卫相当性判断应建构一系列规则,无论持续侵害外观上是否平和,防卫人即便造成对方死伤的,也应当肯定反击行为的防卫性质;在持续侵害发生时,防卫人使用类似“挥刀乱捅”的防卫手段的,也可能成立正当防卫。详细>>
著者:周光权 来源:《法学》2017年第4期 2017-05-06
李涛:共享单车刑事法律风险评估
目前,共享单车行业市场的所有企业基本都要求客户在使用共享单车之前预付押金,虽然对于动产租赁来讲,预交押金无可厚非,但押金退还规则还不够完善。主要表现为:第一,每次租车完成后,押金不会主动退还;第二,押金不能抵租车费用;第三,经申请退还押金的期限为2至7个工作日。显然,该规则运行中存在刑事法律风险。详细>>
著者:李涛 来源:正义网-检察日报 2017-04-23
张明楷:受骗人处分本人财产的三角诈骗
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著者:张明楷 来源:《法学评论》2017年第1期 2017-04-07
刘艳红:网络时代言论自由的刑法边界
言论型犯罪的诉讼,原则上须根据实际或推定的被害人意愿来启动刑事诉讼程序,当言论行为严重危害社会秩序和国家利益且被害人无法表达其是否告诉意思时,可直接适用公诉程序;“严重危害社会秩序和国家利益”等入罪基准须是现实物理的秩序混乱,且行为人要对其有故意而无任何正当目的。对轻微言论犯罪不应轻易适用有期徒刑的刑罚;信息网络工具具有很大的生活用途,一般不应没收。详细>>
著者:刘艳红 来源:《中国社会科学》2016年第10期 2016-11-22
最高法:贾敬龙“罪该处死”
最高人民法院近日核准了犯故意杀人罪的被告人贾敬龙死刑,受到社会广泛关注。该案事实真相是什么?贾敬龙为何“罪该处死”?新华社记者就相关焦点问题采访了最高人民法院刑三庭负责人。
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著者:新华社记者罗沙、杨帆、孔维一 来源:新华社 2016-11-17
张天虹:“王文军案”刑事责任的实务分析
2016年11月10日,山西省太原市中级人民法院一审认定被告人王文军犯过失致人死亡罪,判处有期徒刑四年,犯滥用职权罪,判处有期徒刑二年二个月,决定执行有期徒刑五年。详细>>
著者:张天虹 来源:正义网 2016-11-11
李梓豪:也论“偷换二维码诱使顾客向自己付款”行为的定性
近日,网络上流传的“偷换二维码”案引起了各界刑法人士的讨论,并存在不小的争议。笔者认为,本案行为人实施偷换二维码的欺骗行为,通过顾客付款的交易行为取得店主应收款项,故成立交付型取得财物中的财产犯罪中的诈骗罪,而不构成属于夺取型取得财物的财产犯罪中的盗窃罪。详细>>
著者:李梓豪 来源:中国法学网首发 2016-11-11
劳东燕:贾敬龙案不符合死刑立即执行的刑法标准
贾敬龙案引起了社会舆论的广泛关注,对此案判处死刑并予以核准。是否违反了死刑立即执行的标准和罪刑均衡以及适用刑法人人平等原则,都是值得探讨之处。详细>>
著者:劳东燕 来源:法学学术前沿 2016-10-26
卢建平:快播案与认罪认罚从宽政策
9月13日,备受关注的快播案正式落下帷幕,快播公司及五名被告受到了法律应有的制裁。相比于热闹非凡的快播案庭审第一季,该案的第二次庭审过程有些出人意料,快播公司以及王欣等被告人的当庭认罪,让那些对该案第二季充满期待的看客们大跌眼镜。详细>>
著者:卢建平 来源:正义网 2016-09-18
故意杀人罪中“情节较轻”的具体认定
关于故意杀人罪中的“情节较轻”,一直是法律界比较关心且争议不断的话题,那么司法实践中究竟是如何把握和认定的呢,希望以下的两个案例能为大家提供一些帮助!详细>>
著者: 来源:刑事法律圈 2017-05-21
祝贵财等贪污案——如何区分非法经营同类营业罪和贪污罪
如何区分非法经营同类营业罪和贪污罪?详细>>
著者:最高人民法院刑事审判一至五庭 来源::刑事审判参考(2015年第2辑总第103辑) 2017-05-21
胡俊波走私、贩卖、运输毒品,走私武器、弹药案
公安机关根据被告人供述抓获共同犯罪同案犯的,不应认定被告人有立功表现。在审判实践中应当注意审查被告人自身是否参与其供述的罪行、审查检举的罪行是否查证属实、审查供述线索来源是否合法。被告人如实供述并协助抓获上、下家,其协助延伸侦查的行为,有助于司法机关打击毒品犯罪产业窝点、链条,反映出被告人具有真诚悔罪的心态,应当认定被告人有立功表现。对被告人的立功行为是否从宽处罚,应当根据“功是否足以抵罪”的情况而定。详细>>
著者:最高人民法院刑事审判庭 来源:《刑事审判参考》2013年第4集(总第87集) 2016-11-08
凌万春、刘光普贩卖、制造毒品案
对毒品共犯要坚持从严打击的方针,也要严格贯彻宽严相济刑事政策,在存在多名主犯的犯罪案件中,要准确认定共犯的地位和作用,确定罪责轻重。在毒品中添加非毒品物质不构成制造毒品罪,其主观目的并不是制造出一种新类型的毒品,其客观行为上既没有严格的比例配置规范要求,也没有专业化的配比工艺程序,还不足以达到改变毒品成分和效用的程度,没有形成新的混合型毒品,不属于制造毒品的行为。详细>>
著者:最高人民法院刑事审判庭 来源:《刑事审判参考》2013年第4集(总第87集) 2016-11-08
李冉寻衅滋事案
法院依法审理后认为公诉机关指控的事实清楚但罪名不当的,可以变更罪名。法院变更公诉机关指控的罪名应当遵循一定的原则和相应程序,即拟认定的新罪名所依据的事实与公诉机关指控的事实须具有同一性,简言之,即必须是同一被告人和同一犯罪行为。具体操作程序上,应当听取控辩双方意见,分类把握应当重新开庭的尺度,兼顾诉讼效率与被告人的辩护权。详细>>
著者:最高人民法院刑事审判庭 来源:《刑事审判参考》2013年第4集(总第87集) 2016-11-08
田友兵敲诈勒索案
暂予监外执行是一种特殊的刑罚执行方式,不是对服刑人员的一项鼓励性措施,而是监狱机关对不适宜继续关押在监狱中的服刑人员采取的一项体现人道主义精神的刑罚变通执行方式。暂予监外执行期间犯新罪,暂予监外执行并不当然中止。对于罪犯在暂予监外执行期间犯新罪,但在暂予监外执行完毕后才发现的,无须数罪并罚,只须单独对所犯新罪定罪且在法定刑幅度内酌情从重处罚即可。详细>>
著者:最高人民法院刑事审判庭 来源:《刑事审判参考》2013年第4集(总第87集) 2016-11-08
汪李芳盗窃案
虽然有关规定以被盗物品价格的有效证明确定被盗物品价值,未考虑个别情况下返利对个体定价的调整影响,但其精神主旨贯彻了实事求是和存疑有利于被告人的认定原则。刑事案件中对被盗物品的估价属于资产评估的一种,应当同样适用资产评估的基本原理,资产评估中的市场价值是指资产在评估基准日公开市场上最佳使用状态下最有可能实现的交换价值的估计值。被害单位在被告人盗窃既遂后取得返利,在评估被窃手机SIM卡价值时宜采用成本法扣除返利。详细>>
著者:最高人民法院刑事审判庭 来源:《刑事审判参考》2013年第4集(总第87集) 2016-11-07
张甲、张乙强奸案
共同轮奸犯罪案件中,其中某行为人的强奸行为是否得逞,不影响对各行为人具有轮奸情节的认定。共同犯罪中,部分行为人强奸行为已得逞,未得逞的行为人亦应认定为强奸犯罪既遂。强奸行为未得逞的行为人是否认定为共同犯罪的从犯,应当根据其在犯罪中的地位、作用等多方面因素综合认定。详细>>
著者:最高人民法院刑事审判庭 来源:《刑事审判参考》2013年第4集(总第87集) 2016-11-07
屠桂军等故意杀人案
认定多人共同犯罪案件中“零口供”被告人的犯罪事实,关键是对在案言词证据进行综合判断、运用。要对各证人证言和被告人供述进行纵向分析,从宏观上判断该言词证据是否可信;进行横向分析,从微观上判断哪些言词证据可采信;进行反向分析,合理排除证言、供述之间的矛盾;进行立体分析,将证人证言和被告人供述指向一致的部分,结合案件其他事实证据,判断能否形成完整的证据链条,最终确定“零口供”被告人的犯罪事实。详细>>
著者:最高人民法院刑事审判庭 来源:《刑事审判参考》2013年第4集(总第87集) 2016-11-07
刘本露交通肇事案
实践中有的肇事者因在事故中受伤而没有现场逃跑的条件,却在治疗中见机逃离;有的肇事者将伤者送到医院抢救后发现伤势严重或者死亡,则留下假名、假电话后失踪。这些情况同样体现出行为人的主观恶性加深,加大了案件的侦破难度,增加了被害人生命财产损失的风险。因此只要是在交通肇事后为逃避法律追究而逃离的行为,都应当认定为“交通肇事后逃逸”。同时,将逃逸行为仅限定在事故现场值得商榷,对于交通肇事后逃离行为也不能一概认定为交通肇事逃逸。详细>>
著者:最高人民法院刑事审判庭 来源:《刑事审判参考》2013年第4集(总第87集) 2016-11-07
王钢:德国刑法学的新发展 ——侧重于违法性阶层的考察
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著者:王钢 来源:《清华法律评论》第八卷第一辑,2015年6月 2017-06-12
贺剑:法教义学的巅峰
法律评注是一类有欧陆法学尤其是德国法学特色的文献,近年来在国内颇受关注。在德国,法律评注以逐条释义为基本特征,通常卷帙浩繁、作者众多、影响巨大,其不仅是法律文献中的集大成者,亦是德国法学方法论的载体和法律文化的缩影。详细>>
著者:贺剑 来源:《中外法学》2017年第2期 2017-04-30
刘士心:英、美等国刑法中的“马耶夫斯基规则”及其启示—行为人醉酒、吸毒后犯罪的刑事责任新探
“马耶夫斯基规则”是英、美等国处理自愿醉态犯罪的基本规则。其基本内容是把犯罪分为基本故意犯罪与特定故意犯罪。自愿醉态可以成为特定故意犯罪的辩护理由,但不能成为基本故意犯罪的辩护理由。“马耶夫斯基规则”不同于大陆法系国家刑法学中的原因自由行为理论,其关注醉态对犯罪主观要素的影响而不是对行为人刑事责任能力的影响。其既立足于处罚醉态犯罪的政策导向,又寻求处罚醉态犯罪与贯彻罪过责任原则的平衡,通过证据规则实现实体法目标。“马耶夫斯基规则”对我国刑法的启示表现在应采取总则与分则详细>>
著者:刘士心 来源:《法商研究》2017年第2期 2017-04-13
张玮心:浅谈台湾地区的「没收」新制
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著者: 来源:张玮心 2017-03-29
梅丽莎·布尔:论对轻微违法行为的处置和如何减少伤害:中国和澳大利亚的相关法律的比较分析
本文的目标是要评估涉及有关卖淫、色情、赌博和吸毒行为,在劳动教养消逝了的时代里如何受到处置的。这篇文章通过比较分析的方法,探讨澳大利亚针对上述行为有关规范,较之于劳动教养终结年代中国的相关实践。详细>>
著者: 来源:《云南警官学院学报:综合版》(昆明)2016年第20165期 第81-91页 2017-03-25
劳东燕:自由的危机:德国“法治国”的内在机理与运作逻辑
通过展示从19世纪初至纳粹时期德国“法治国”概念的意义演变并阐释其特性,文章认为“法治国”代表着在国家结构中将个人主义与国家目的相统合的一种努力,它所固有的注定导致自我毁灭的内在紧张在于:它的目标是要促进具体的个人自由和解放,但这种目标却试图借助于抽象的不受限制的国家权力,依靠国家的立法性控制和个人的完全服从来实现。详细>>
著者:劳东燕 来源:《北大法律评论》2005年第2期 2017-01-01
李永升:我国与域外刑法总论的研究内容和体系述评
关于世界各国刑法总论的研究内容和体系,无论是从我国新旧刑法颁布前后的情况来看,还是从世界各国刑法研究的情况来看,它们的侧重点既有不同之处,又有相同之处。因此,对于这一问题加以研究,不仅可以弄清它们之间的共通性,也可以弄清它们之间的差异性。从而使我们对于整个世界刑法发展的走向有一个正确的认识,为构建和谐世界提供一个独特的研究视角。详细>>
著者:李永升 来源: 《刑事法学》2016(2) 2016-12-12
Klaus Roxin:不能未遂的可罚性
通常情况下未遂的可罚性基础在于对所保护法益的构成要件迫近危险的法益侵害,而在少数例外情形中也可以把构成要件迫近的法益侵害视为纯粹的规范违反的内容。详细>>
著者:Klaus Roxin 来源:HeikeJung教授祝贺文集(《Festschriftfuer Heike Jung zum 65 Geburtstag》) 2016-12-10
李文军:从台湾地区的经验看大陆家暴受虐儿童法律保护的局限与完善
在我国由于受传统思想文化观念的影响,对家暴虐童行为还存在着一些混乱的、模糊的认识。这种混乱与模糊的根源,一方面源自于不成熟的儿童权利保护理论,另一方面源自于儿童保护观念与传统思想文化之间的冲突。详细>>
著者:李文军 来源: 异域刑法简讯 2016-11-25
桥爪隆:过失犯中结果避免义务的判断
判断是否成立过失犯,在确定有无预见可能性之前,首先需要确定结果避免义务的主体及其内容。尤其是存在过失的竞合的场合,具体应由哪些主体承担义务,以及作为刑法上的义务,义务主体具体应采取何种程度的结果避免措施,都需要针对具体案情进行具体探讨。在此情形下,由于数名义务主体未必成立过失共同正犯,要以过失犯的单独犯论处,就可能会对其科以重叠性的作为义务,为此还需要提出这种义务的正当化根据。 详细>>
著者:桥爪隆 来源:《东方法学》2016年第5期 2016-11-06