量刑法学网

主办:西南政法大学量刑研究中心 协办:重庆锐力律师事务所
冀洋:网络时代破坏生产经营罪的司法逻辑
在日新月异的互联网经济时代,影响他人经营活动的行为出现多样化现象,为强化网络新型行为的刑事治理,破坏生产经营罪有成为新的“口袋罪”之势。在该罪的扩张适用中,(客观)目的解释论基于对实质可罚性的重视以及对法条文义要求的软化而成为被优先选择的入罪解释理由,但它与类推解释共享“目的性扩张”之逻辑,因而对罪刑法定原则存在天然的挑战。详细>>
著者:冀洋 来源:《法治研究》(杭州)2018年第1期 第124-133页 2018-07-03
黄京平:新型网络犯罪认定中的规则判断
区别于个案判断的规则判断,既是统一裁判尺度的重要司法技术,也是提升新型网络犯罪的精确认定程度、司法判断效率的有效手段。司法解释运用规则认定方法解决实务操作难题的关键,是对特定犯罪的成立条件,从实体上或程序上做一定技术处理,将原本属于个案认定的问题妥当地置换为规则认定问题,进而有效实现证据事实与待证事实之间的对接,实体性规定与证据性规定的高度衔接。未来制定关于新型网络犯罪的司法解释,对非法利用信息网络罪、帮助信息网络犯罪活动罪,应尽可能妥当采用规则认定方法。详细>>
著者:黄京平 来源:《中国刑事法杂志》(京)2017年第6期 第3-13页 2018-06-11
姜敏:系统论视角下刑法修正案犯罪化限制及其根据
中国刑法修正案活跃的犯罪化趋势引发学界热议,并形成支持和反对两种立场。两种立场表面有分歧,但实质殊途同归于如何规范犯罪化,从而保证其正当性。古今中外既有的各种规范犯罪化的原理、学说和原则,均从人类中心主义出发,以人类的价值取向为根据,且把刑法视为静态的孤立存在,忽视刑法内部及刑法与环境的动态关系。详细>>
著者:姜敏 来源:《比较法研究》(京)2017年第3期 第71-87页 2018-06-07
劳东燕:风险社会与功能主义的刑法立法观
晚近二十年我国刑法立法修正表现出三种明显的态势,即处罚范围的不断扩张、处罚上的日趋从严与立法条款的概括化发展。这三种态势与应对随风险社会的到来而面临的立法挑战有关。风险社会中刑法立法面临的挑战包括:要求全方位地规制风险并形成一套整体性的治理策略,对风险进行准确预测与评估以确保预防机制的有效发挥,以及对预防机制所可能带来的弱化法治国保障的风险进行反思性的控制。详细>>
著者:劳东燕 来源:《法学评论》(武汉)2017年第6期 第12-27页 2018-05-29
张明楷:刑法理论与刑事立法
在刑事立法非常活跃的时代,刑法理论不可能只是单纯地解释刑法,而是需要同时关注刑事立法本身。刑法理论不仅要规制司法,而且要规制立法。刑法理论尤其是法益保护主义与有关刑罚的正当化根据的学说,对刑事立法起着重要规制作用;刑法理论必须对刑法条文作出有价值的判断,促进刑事立法的不断完善。但是,如果能够通过修改理论或者重新解释应对社会生活事实的,就不应当修改刑法。详细>>
著者:张明楷 来源:《法学论坛》(济南)2017第6期 2018-05-28
蔡宏伟:正当防卫理论中的国家和个人
正当防卫是一项重要的刑事制度,更是刑事被告人的行为得以正当化或受到宽宥的重要理由。关于正当防卫的本质,目前西方存在着自主性理论、保护社会—法律秩序理论、权衡利益和选择较小危害理论三种代表性理论,以前苏联为代表的社会主义国家也曾经存在过一种类似西方的“保护社会—法律秩序理论”。但是,中国法学界一直没有自觉地和自主地提出一套适合中国的正当防卫理论,甚至没有把“正当防卫的本质”作为一个重要的问题给予充分关注。详细>>
著者:蔡宏伟 来源:《法制与社会发展》(长春)2017年第6期 2018-05-17
张小虎:论刑法上典型异样因果形态的因果关系特别判断
介入因素所致因果流程上的典型异样形态,是超越因果关系与假设因果关系的。条件关系并相当关系可以成为普通场合下刑法因果关系判断的基本规则,但是在异样因果流程的刑法因果关系判断中,这一基本规则的完全适用将会遇到问题。因此,需要构建“因果关系断绝”的概念,来具体诠释超越因果关系中超越原因之外的另一原因力的条件关系判断。应当将“现实充分条件”公式作为一般条件关系公式的补充,从而为假设因果关系中条件关系的判断提供理论支持。详细>>
著者:张小虎 来源:《学术月刊》(沪)2017年第11期 第79-88页 2018-05-11
时方:我国经济犯罪超个人法益属性辨析、类型划分及评述
传统经济刑法观认为,经济犯罪侵害的主要法益是抽象的经济秩序,即一种超个人的法益,因此将我国刑法规制经济犯罪的主要目的理解为是对社会主义市场经济秩序的保护。通过对经济犯罪“超个人法益”属性的分析,可以明确我国经济刑法对超个人法益犯罪规制的具体内容,即超个人法益犯罪应该是能够还原为个人法益的犯罪。同时根据超个人法益与个人法益在经济犯罪中存在的主次要地位进行犯罪类型划分,可将我国经济犯罪划分为侵犯个人法益为主的犯罪、侵犯社会秩序为主同时可能侵犯个人法益的犯罪以及单纯侵犯经济秩序的犯罪三种具体类型。详细>>
著者:时方 来源:《当代法学》2018年第2期 2018-04-15
王志远:规范确证:刑法社会机能的当代选择
刑法的规范确证机能,也就是传统理论当中的“规制机能”,对于人权保障和法益保护而言,具有前提性意义。将规范确证机能作为当下我国刑法的首要社会机能,不仅具有历史合理性,也具有合时代性。强调并实现“法公正”是确证机能实现的保障条件,同时应当避免规范宣吁不当、规整手段选择不当和刑法适用异化等问题,以保证刑法的运行能够在引导守法意识的内生性养成方面发挥有效的作用。详细>>
著者:王志远 来源:《东南大学学报:哲学社会科学版》(南京)2017年第5期,第74-85页。 2018-04-10
劳东燕:结果无价值逻辑的实务透视:以防卫过当为视角的展开
以结果为核心与思考起点的进路,不仅导致将作为整体的防卫行为割裂开来评价,而且造成“必要限度”的要件丧失独立的意义与地位,还进一步促成防卫过当一般构成故意犯罪的结论。实务中“唯结果论”的做法,与结果无价值论的内在逻辑相契合;结果无价值论的兴起,为“唯结果论”的做法提供了理论根据。我国刑法对防卫过当的规定不同于日本刑法的相关规定,故不应借鉴立基于法益权衡的优越利益原理,作为正当防卫的正当化根据。详细>>
著者:劳东燕 来源:《政治与法律》(沪)2015年第1期 第13-24页 2018-03-30
梅传强、张永强:金融刑法的范式转换与立法实现
受“半统制半市场化”经济体制的影响,我国传统金融刑法立法表现出了压制型法的典型特征,其强调对国家金融管理秩序的维护,却相对忽视了对投资者利益的平等保护和对金融市场发展的回应。在“使市场在资源配置中起决定性作用”和“鼓励金融创新”的时代背景下,金融刑法立法应该从压制型法的范式转换成回应型法的范式。在立法层面,“回应型”金融刑法的具体实现,有赖于国家本位向社会本位的立场转变、秩序维护到个人利益保护的目的重塑、“冒进”到“理性”的技术矫正以及过度依赖到消极介入的功能修正。详细>>
著者:梅传强/张永强 来源:《华东政法大学学报》(沪)2017年第5期 第102-109页 2018-03-16
于改之、吕小红:刑法解释中平等原则的适用
平等原则作为刑法解释合宪性的判断标准和刑法合宪性解释的应有之义,不仅要求禁止进行歧视性刑法解释实现形式平等,也要求通过刑法解释积极追求实质平等。关于刑法解释中合理性区别对待是否符合宪法的平等原则,可以通过可比性、目的正当性和罪责刑相适应三个方面进行判断。详细>>
著者:于改之、吕小红 来源:《比较法研究》(京)2017年第5期 第87-102页 2018-03-15
李凤梅:危害国家安全罪的规范缺失及立法补正
随着国际安全态势的日趋严峻,危害国家安全的行为样态也逐渐复杂化。然而,我国刑法中危害国家安全犯罪的现行规范体系却呈规制不力之态。在频繁修法备受诘责的当前情势下,基于国家法益重大性及其保护迫切性之考虑,应在遵循解释权限划分原则的基础上,以立法解释的方式,对侵略等具有实质可罚性、但我国刑法尚未作出明确规定的危害国家安全行为,进行定性与定量方面的合理解释;对于“武装叛乱与武装暴乱、背叛、履行公务期间”等内涵指涉不清、外延模糊的立法术语,应明确其规范意旨,以利于做出是否构成犯罪以及构成何种犯罪的认定。详细>>
著者:李凤梅 来源:《法商研究》(武汉)2017年第5期 第26-35页 2018-03-11
马春辉:论窃取网络虚拟财产行为的刑法定性
网络虚拟财产的物理本质是一种电子数据,其具有价值、使用价值和管理的可能性,属于刑法上的财物。
关于网络虚拟财产在我国《刑法》语境中的解释路径,不宜将其认定为《刑法》第 265 条规定的特殊财物,《刑法》
第 92 条规定的“其他财产”为其提供“容身之所”。由于网络虚拟财产具有双重属性——电子数据属性与财产属性,
故对于在司法实践中发生的窃取网络虚拟财产的行为,既不能采取无罪模式,也不能采取单一罪名模式,应当认定
成立盗窃罪与非法获取计算机信息系统数据罪的想象竞合犯。详细>>
著者:马春辉 来源:《法学论坛》2018年第1期 2018-03-11
孙国祥:二十年来经济刑法犯罪化趋势回眸及思考
1997年修订后的刑法实施二十年来,经济刑法成为刑法修正和补充的重点之一。立法通过设置新罪或者对原规范的构成要素进行修正而大幅度地拓展了入罪范围,经济刑法犯罪化趋势凸显。转型时期对经济刑法的需求以及经济刑法本身的发展历程,经济刑法犯罪化趋势的合理性能够得到证成。管窥二十年来历次修正案对经济刑法修正内容,检讨其犯罪化进程中的得失,确立经济刑法犯罪化的一些基本原则,可以为未来经济刑法犯罪化作业提供参考性建议,以防止经济刑法过于膨胀形成“肥大化”。详细>>
著者:孙国祥 来源:《华南师范大学学报(社会科学版)》2018年第1期 2018-03-10
陆诗忠:论“以危险方法危害公共安全罪”中的“危险方法”
“危险方法”的认定固然要判断犯罪行为的指向是否为“公共安全”,但更为重要的是应当注意考察其独立于其他危害公共安全犯罪行为的基本属性。“危险方法”具有“相当性”、“兜底性”、“具体危险性”。然而,我国司法实践并没有严格遵循上述意义上的认定规则,以致出现了“以危险方法危害公共安全罪”认定上的随意性。相关“司法解释”在对“危险方法”的规定上差强人意,有进一步完善的余地。详细>>
著者:陆诗忠 来源:《法律科学(西北政法大学学报)》(西安)2017年第5期 第60-70页 2018-03-09
王肃之:被害人教义学核心原则的发展
随着侵犯个人信息犯罪的增多,我国《刑法》增设了侵犯公民个人信息罪,但法条中未能对该罪的法益作出提示。被害人教义学的核心原则为被害人的保护可能性与需保护性,这一原则在解释德国与个人信息有关的犯罪中具有合理性,但是在用于解释我国《刑法》侵犯公民个人信息罪法益的过程中却发现原有的解释路径需要修正。在最终得出侵犯公民个人信息罪的法益为公共信息安全的同时,也实现了被害人教义学的核心原则判断路径由平面结构向纵向结构转变的理论发展。详细>>
著者:王肃之 来源:《政治与法律》(沪)2017年第10期 第27-38页 2018-03-06
高艳东:破坏生产经营罪包括妨害业务行为
在网站与电商平台上批量恶意注册账号,是作编等违法犯罪行为的预备行为,但因互联网时空的阻隔,难以认定意思联络,无法按照共同犯罪处理。批量恶意注册,妨害了网站和电商的业务,但我国刑法没有规定访害业务罪。在信息时代,应当对破坏生产经营罪进行客观和扩张解释:破坏不等于毁坏,妨害也是一种破坏;生产经营不仅包括生产活动,还包括组织管理活动,生产经营可以包括业务。因此,破坏生产经营罪可以包容妨害业务罪,进而打击恶意注册行为。详细>>
著者:高艳东 来源:《预防青少年犯罪研究》2016年第2期 2018-02-26
张明楷:论信用卡诈骗罪中的持卡人
我国《刑法》第196条第2款规定的持卡人是特殊身份,即恶意透支型信用卡诈骗罪是真正身份犯。以虚假的身份证明骗领信用卡的行为人不是持卡人;使用真实身份证件和虚假的财产证明申领信用卡的人仍然是持卡人;以窃取、骗取等非法手段获得他人信用卡的行为人(非法持卡人)不是持卡人,对其使用行为应视情形分别认定为盗窃罪或者冒用他人信用卡类型的信用卡诈骗罪;实际用卡人不是持卡人,持卡人与实际用卡人通谋恶意透支或者持卡人放任实际用卡人恶意透支的,成立恶意透支型信用卡诈骗罪的共同犯罪。详细>>
著者:张明楷 来源:《政治与法律》2018年第1期 2018-01-23
贾宇、李恒:恐怖活动组织与人员认定标准研究
对恐怖活动组织和人员的认定必须准确把握当前国内外反恐怖斗争形势,防止国际社会的“极左”“极右”两个社会思潮在我国出现,借鉴国外的立法经验,坚持程序法定、以事实为依据以法律为准绳的两大认定原则,以法律术语严谨性、法益侵害性、刑法谦抑性、罪责刑相适应原则为指导,提出我国对恐怖活动组织、恐怖活动重点人员、恐怖活动异常迹象人员和宗教极端人员之认定标准的立法建议,为进一步惩治恐怖主义犯罪提供完善的法律保障。详细>>
著者:贾宇、李恒 来源:《西北大学学报:哲学社会科学版》(西安)2017年第3期 第46-57页 2018-01-10